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抵銷

抵銷乃為收回放款債權之最有效、最確實之方法，民法第334條規定「二人互負債務而其給付種類相同，並均屆清償期者，各得以其債務與他方之債務互相抵銷，但依債務之性質不能抵銷者，不在此限」；是以借款人屆期不履行債務時，本行得視實際情形，將該借款人或其保證人存於本行之各項存款（不論其在總行或分行，其為支票存款、活期存款或定期存款均可），與借款人對本行所負債務互相抵銷，使雙方之債務發生與清償同一之結果。債務之抵銷，乃各種延滯貸款收回手段中，對於當事人雙方最為公平簡捷之方法，且確保債權效力之功用。茲將抵銷之要件，方法及效力從簡說明於下：

一、法定抵銷之要件：

（一）當事人須互負同種的債務，如一為金錢債務，一為米穀債務，即不得互相抵銷。

（二）雙方之債務須均屆至清償期。

（三）須依債務性質及法律准許其抵銷。例如：禁止扣押之債及因故意侵權行為而負擔之債，依法其債務人不得主張抵銷。

二、抵銷之方法：

（一）抵銷應以意思表示向他方為之。其性質屬單獨行為，無需對方之同意，雖以口頭或書面均可，但為日後立證方便，應以存證信函為之較妥，並應表明其將抵銷之債權、債務之明確數目。

（二）抵銷之意思表示，不得附有條件及期限，其意思表示附條件及期限者，依法為無效。

（三）法定抵銷方法應以意思表示向他方為之，方能生效（民法第335條），並非雙方債權均得為抵銷狀態而發生抵銷之效果，而是須要對當事人之一方表示意思方能生效。同時意思表示需要到達對方方能生效，故需俟抵銷之意思表示到達對方後，方可登帳扣抵。

三、抵銷之效力及應行注意事項：

（一）抵銷之意思，一經表示，就當事人雙方債務之相當額，溯及最初得為抵銷時，按照抵銷數額而生消滅債務之效力。

（二）本行於主張抵銷時，尚須注意下列事項：

1.      本行擬就債務人之支票存款主張抵銷時，應先終止其支票存款往來契約，而後再就其存款餘額實行抵銷。（終止支票存款契約及抵銷之意思表示，得以存證信函為之）。

2.      就未屆清償期之借款人之存款，主張與其對本行之借款互為抵銷者，應於通知書內，表明本行以就該存款拋棄其期限利益之主旨。

3.      貸款債權未屆清償期者，須依照約定書所訂期限利益喪失之約款，在通知書內聲明其清償期已經屆滿後，始可主張抵銷。

4.      票據債權與存款債務相抵銷者，除向票據債務人為抵銷之意思表示外，原則上應為票據之交付或提示。是以本行以放款而生之債權，與借款人之存款相抵銷時，須主張「以消費貸款上之債權與存款抵銷」，不能「以票據債權（本票）與存款抵銷」，始可避免上述必須提示或交付票據之不便。

5.      借款人破產時，其在銀行之存款照理應包含在破產財團之內，非依據破產程序不得支付或處分。但因破產法第113條有特別規定；「破產債權人有破產宣告時，對於破產人負有債務者，無論給付種類是否相同，得不依破產程序而為抵銷。破產債權人之債權為附期限或附解除條件者，均得為抵銷。」故銀行尚可將破產人在本行存款免參加破產財團，而逕行抵銷清償其借款，但應向破產管理人為意思表示。

6.      放款已經時效消滅，如在時效完成前，其債務已適於抵銷者亦得為之。

7.      依民法第340條規定；「受債權扣押命令之第三債務人，於扣押後對其債權人取得債權者，不得以其所取得之債權與受扣押之債權為抵銷」，就此條文反面之解釋，如第三債務人（本行）於扣押前對其債權人（存戶）即受執行之債務人已取得債權者，即得以其所取得之債權與受扣押之債權為抵銷。例如借款人在本行有定期存款，而本行接到法院執行處之扣押該存款之命令時，如本行對該存款人有放款，即可主張抵銷。但放款之清償日期在扣押命令送達日後，為維護本行權益起見應依據借戶所立約定書，認為借戶喪失期限利益，然後再據以主張抵銷。

8.      抵銷之對方債權，如有存摺、存單或有關契據應交還本行作廢。如對方債權係支票存款，因本行主張與其抵銷之前，必已與其終止支票存款往來契約，故亦應通知對方繳回剩餘空白支票。惟定期存單、活期存款存摺及有關契據，現行一般均係記名式且禁止轉讓之條款而非屬有價證券，故本行倘使無法收回存摺、存單及有關契據等，其抵銷仍有效。

9.      債務人所定之定期存款，如已設質於第三人時，銀行對該定期存款亦可主張抵銷。因此本行如須以他行庫之存單設質時，應取得他行庫之拋棄抵銷權同意書。銀行對該定期存款可主張抵銷之理由為依民法第902條「權利質權之設定，除本節有規定外，應依關於其權利讓與之規定為之。」又同法第299條第二項「債務人於受通知時對於讓與人有債權者，如其債權之清償期先於所讓與之債權，或同時屆至者，債務人得對於受讓人主張抵銷。」，故雖有反對意見以為違反誠信原則，但目前實務上仍認為得抵銷。

有關此問題之參考資料如下：

行政令函（要旨）

財政部75.5.14台財融第754261號函：

對於已設定權利質權之定期存款單，基於誠信原則，銀行於接受質權設定通知時，如不向質權人表示拋棄行使抵銷權，則宜於設定書之回條聯載明：「銀行得依法行使抵銷權」之意旨，俾質權人得事先了解。

財政部80.4.20台財融第800123046號函：各機關辦理營繕工程以定期存單作為履約保證，可否於質權設定登記申請書及工程履約保證金保證書加註「拋棄行使抵銷權」字樣，以保障主辦工程機關權益乙案，宜由各金融機構就業務層面自行斟酌辦理。