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論者表示，婚姻的幸福，在於夫妻間的相互體諒，不必然得靠《刑法》維持、甚至恫嚇配偶必須忠誠。因為那麼做，反而失去「追求婚姻圓滿」的意義了。示意圖。設計畫面

蔣子謙／實習律師

其實「通姦罪」是否廢除，這20年來一直有爭議。上個月經過「大法官」討論後，宣布將在29日「開獎」，決定「通姦罪是否除罪化」。筆者今天試著用最白話的方式，讓大家更了解「通姦罪」。
 
■通姦罪問題出在哪？
 
一般民眾對於「通姦」這個詞的想像，通常都認為，只要有「上摩鐵」都應該要成立通姦罪（阿基師表示……）。問題來了，法院目前判斷「通姦」的標準，竟然是參考「民國22年」最高法院的判例，認為只有「插入陰道」才會成立「通姦罪」。
 
舉例來說：「用手打出來」、「口交」、「肛交」都不在處罰範圍。更扯的是，若依照法院的想法，假設妻子抓到「丈夫」和「男人」上摩鐵，就算找到沾有精液的衛生紙，法官依舊會以沒有「插入」而判無罪（因為肛交不算）。
 
就像是「地縛靈」一樣，這個見解不斷糾纏法院，至今已經將近90年。久而久之，這個已經完全和現實脫鉤的見解，也讓一般民眾產生，要成立通姦罪，必須「抓姦在床」的印象。
 
而且為了證明通姦罪，檢察官還要採集男方的「精液」花費大筆國家公帑送鑑定。若確實有通姦，因為通姦罪刑度是「1年以下」的關係，法官也多半會判「易科罰金」（繳錢就不用關的意思），到最還是白忙一場。如此大費周章、浪費國家資源，真的有達到當初設立通姦罪，為了「保護婚姻圓滿」的目的嗎？我不這麼認為。因為統計結果結果顯示：「通姦罪的訂定，根本沒有降低離婚率。」
 
而且通姦罪有個很特別的規定，假設丈夫通姦，妻子可以連丈夫跟小三一起提告，然後法律允許妻子再對丈夫「撤告」，理由是可以維持「家庭和諧」。但試想，一對夫妻都因為外遇而鬧上法院，單靠《刑法》苦苦相逼，又怎能「維繫婚姻和諧」？最後結果就是，因為妻子無意離婚，而丈夫為了換得「妻子撤告」被迫維持「假面夫妻」關係。老實說，這樣的婚姻並不快樂。
 
■為什麼應該廢除通姦罪？
 
１.「通姦罪變成一種『以刑逼民』的手段」
實務上常見，配偶對小三提出通姦罪告訴。再利用刑事程序「附帶民事賠償」不僅可以省下「裁判費」，也可以讓小三，因為怕留下前科，而願意出面談。
但我們仔細想想，「民事賠償」的部分，小三侵害妻子的配偶權，妻子已經可以對小三求償，那麼這時候，我們是否仍有必要用《刑法》來處罰小三？
 
２.「通姦罪表面上看似平等，實際上歧視女性」
根據統計，丈夫外遇的總人數比妻子高，但最後被通姦罪定罪的人數，女性卻高過男性。確實印證了「通姦罪對女性不平等」的說法。
 
現實的是，因為台灣社會，丈夫多半是家中經濟較強勢的一方。男女經濟地位的差異，導致從外遇新聞中，常見妻子「挺先生」，但當女方通姦時，卻很少看到丈夫力挺太太可以看出。
 
結語：婚姻的幸福，在於夫妻間的相互體諒，不必然得靠《刑法》維持、甚至恫嚇配偶必須忠誠。因為那麼做，反而失去「追求婚姻圓滿」的意義了。

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