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大麻為二級毒品，毒品危害防制條例規定，意圖供製毒而栽種大麻均處五年以上徒刑，有法官與被告為此聲請釋憲，大法官昨天做出釋字七九○號解釋指出：栽種大麻株雖有危險，但如果尚未造成危害，若「不分情節輕重」處罰，有違憲法比例原則，宣告違憲。

 

毒品危害防制條例第十二條第二項規定：意圖供製造毒品之用，而栽種大麻者，處五年以上有期徒刑，得併科新台幣五百萬元以下罰金。

 

大法官認為：無法對犯罪輕微者，或顯可憫恕個案，做出減刑或易科罰金、緩刑宣告，「情輕法重」，有違憲法第廿三條的比例原則。

 

大法官要求相關機關在解釋公布後一年內修正，逾期未修正，情節輕微者，法院得依解釋意旨減輕其法定刑至1/2；意即若立院未修法，栽種大麻法定最低刑度將改為二年六月，若情狀「顯可憫恕」，可只判一年三月徒刑，符合宣告緩刑條件。

 

本號解釋源於台中高分院、新竹地院及台灣高等法院三個合議庭，都因認為法定刑太重而聲請釋憲。

 

在台中高分院的案件中，林姓青年買了7、8顆大麻種子，但僅一顆發芽，發芽這株還遇上蟲害，林上網詢問網友「怎麼辦？」遭網路巡邏的警察緝獲。

 

高院審理的案件中，賴姓被告因朋友拿了11顆種子給他，他也只種活1株，這兩案在一審時，林、賴都被判刑二年六月。

 

大法官認為：如果不論犯罪情節輕重，判刑都以五年以上有期徒刑起算，即便以刑法第五十九條規定酌減其刑，最低刑度仍達二年六月，有情輕法重之嫌，罪責與處罰不相當。

 

大法官認為：「栽種大麻」一詞範圍很廣，可能是大規模種植，也可能數量極少。

 

立法機關雖可以特別刑法設定較高法定刑，但「一律五年以上」讓法官難以具體考量當事人危害程度，無從兼顧實質正義，條文部分違憲。