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集資創業，你需要瞭解的法律面向！

文/張國璽

親朋好友集資創業，相信是許多人共同的夢想。不過，在眾人逐夢的奮鬥過程中，有許多應注意的法律規範以及彼此間的權利義務關係，或許基於信賴，或者礙於交情世故，或者受制於創業初始諸事雜杳、無暇兼顧等因素，致使疏於事先確認明訂，造成日後衍生無謂的爭議，並導致事業營運及商譽受損，傷害親友情誼。為此，本欄特別以集資創業可能涉及的相關法律規範，與常見的法律糾紛為素材，提醒讀者注意、避免與防範，同時也建議讀者，最好能在事先就將合作條件與細節一一談妥，並於契約記載清楚，以防不必要的糾紛。此外，因為實務上的相關問題多如牛毛，限於篇幅，本文茲舉數例供參。 【合夥？還是設立公司？】 跨出創業第一步之際，通常會考量的是，要採何種模式作為事業經營體？實務上比較常見的，是採取「合夥」方式經營，（例如：設立XX商行），或採設立「有限公司」、「股份有限公司」方式經營（例如：XX有限公司或XX股份有限公司）。 在此同時要提醒讀者注意，「合夥」跟「有限公司」、「股份有限公司」最大的不同之處，是在於債務責任範圍。如果是合夥的話，萬一合夥財產不足以清償合夥債務時，債權人可以直接去向各合夥人追償不足的部分；如果是有限公司或股份有限公司的話，萬一公司資產不足以清償債務時，債權人原則上是不能直接去向股東追償的。 【一定要挹注金錢才能入股嗎？】 合作創業，有時是單純源於有錢出錢、有力出力的發想。例如：有些人具備獨門技術、智慧財產權（商標權、專利權、著作權等）、或所需要的土地、廠房，有些人具備經營管理長才，願意付出勞力上班，有些人雖無技術或管理能力，但資金充足且看好產業前景，於是，眾人便很快地達成共創事業的共識… 可是，以現金以外的所需財產、勞務、信用或技術作為出資，法律未必都是許可的，而是視事業體的經營模式來決定。例如，在合夥事業，出資者得由其他財產權，或以勞務、信用或其他利益代替，在股份有限公司，原則上得以公司所需財產出資、或以貨幣債權、所需技術或商譽等抵充之，然而，如果是有限公司的話，就不得以勞務或信用出資。因此，在選擇經營事業體的模式時，宜先斟酌出資者的出資方式，以避免發生出資無法被認列的窘境。 【出資比例應確認並經書面明訂】 透過契約將各人的出資額比例確認清楚，其實是一個很簡單的動作，但在實務上，因為出資比例不清楚而引發爭議的案例，卻十分常見。特別是以技術、其他財產權出資的情形，究竟要如何換算成出資比例，更是容易產生爭議。 何況，出資額比例的確認，最直接影響到的，就是盈餘分配的多寡，所以，建議合作夥伴在出資的時候，千萬不要因為怕顧及面子、破壞信任等因素，就疏忽將出資額比例明訂的環節。當然，最好的話，也可以保留出資當時的匯款單據，以便作為日後證據。 【智慧財產權的相關問題】 在合作的過程中，如果合夥人或股東將其商標權、專利權、著作權等智慧財產權，提供給經營事業體使用的話，因為涉及到授權的問題，所以，實務上通常會透過簽約的方式，將授權使用的權利、範圍、地區、對價，以及是否專屬授權等細節，約定清楚。 此外，如果是在合作期間內，為了事業體的經營所創作的智慧財產權，這些權利究竟是歸屬於事業體所有？還是創作人所有？最好也是事前就約定清楚。 還有，可能比較容易被忽略的，是在終止合作關係後，智慧財產權應如何處理的問題。舉例來說，合夥人或股東為了架設事業體網站所創作的著作權，在合作關係終止之後，事業體是否就當然有繼續使用的權利？如果沒有約定清楚的話，日後就容易衍生相關的侵權糾紛。因此，倘若事業體有繼續使用的意願，最好就是於契約上載明，或考慮透過買斷的方式解決，避免爭議。 【交給專業經營，覺得有問題時怎麼辦？】 對於事業業務的執行，通常會交由合夥團體所舉派之一人或數人，或有限公司之董事、股份有限公司之董事長來負責。但是，其他合夥人或股東，發現經營者可能有問題時，有無自保的管道？ 其實，不論是合夥或是有限公司、股份有限公司，法律都有賦予特定人士有隨時檢查財產狀況，或查閱帳簿的權限。萬一發現經營者沒有將資金使用在事業體，或有損及合夥團體或公司權益的情形，就可能會有涉及侵占或背信等刑事責任，以及負擔民事損害賠償之責。 【退出後的財產分配與了結】 投資合作關係走向終止的情況，通常會是兩種原因，一是原事業體的全部結束，一種合夥人或股東的個別退出。此時，退出者是否可以取回自己的財產？如可，又是於何時才可取回？ 在第一種情況，事業體原則上會進入清算或破產程序來終結所有財產關係，而出資者必須等到清償所有債務後，仍有賸餘財產時，才能依出資比例取回出資。 第二種情況則較為複雜，如果是有限公司或股份有限公司的話，股東僅能透過轉讓股份獲得對價，不能要求公司即刻清算所有資產、取回盈餘財產；如果是合夥關係的退夥，依法則以退夥時的合夥財產狀況，作為結算的依據，但此時要注意的是退夥後的責任，因為依據法律的規定，合夥人於退夥後，對於退夥前合夥所負的債務，原則上仍應負責，此點是比較容易忽略的，應予注意。 ※以上內容，會因實際個案的案情、法令修訂，而有不同的處理情況與見解，非可作為最終的解釋依據，敬請讀者注意。如遇個案爭議，仍應於事先請教專業人士協助處理。